Поделиться Одной из основных задач Государственной инспекции труда (ГИТ) является контроль соблюдения трудового законодательства, норм трудового права всеми работодателями. Для работодателя стало привычным, что реализует эту задачу ГИТ в основном путем проведения различных проверок. Однако еще с 2022 года Роструд не проводит контрольные (надзорные) мероприятия, кроме мероприятий без взаимодействия с контролируемым лицом. Эта мера, направленная на поддержку бизнеса и изначально вызванная условиями работы в период пандемии, сегодня входит в комплекс предложенных Правительством мер обеспечения устойчивого развития экономики и снижения нагрузки на предпринимателей в условиях санкций.
В такой ситуации существенно возросло количество проводимых ГИТ мероприятий, входящих в состав профилактических. Напомним, что в их число входят информирование, консультирование, самообследование и ряд других.
От года к году ГИТ всё чаще прибегает к такой профилактической мере, как объявление предостережения.
Правовые основы предостережений
Основу проведения профилактических мероприятий в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей заложило введение в 2016 году статьи 8.2 в Федеральный закон от 26.12.2008 г. №894-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».
Право и обязанность объявления предостережения закреплено за контролирующими органами Федеральным законом от 31.07.2020 №248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», а также «Положением о федеральном государственном контроле (надзоре) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права» от 21.07.2021 №1230. Правила составления и направления предостережения о недопустимости нарушения обязательных требований утверждены Постановлением Правительства РФ от 10.02.2017 №166.
Смысл объявления предостережения можно определить следующим образом:
Основаниями для выдачи предупреждения со стороны ГИТ выступают:
Обратите внимание, что для выдачи предостережения есть три ограничивающих условия.
Процесс выдачи предостережения
В Правилах от 10.02.2017 №166 указан следующий порядок направления предостережения.
Там же определяется и содержание направляемого предостережения.
Предостережение может быть направлено в адрес предпринимателя любым способом, обеспечивающим его получение адресатом. Начиная с 2023 года, для этого активно используется информационная система «Единый портал государственных и муниципальных услуг».
Реагирование на предостережение
Закон четко определяет, что, направляя предостережение, требовать от предпринимателя какие-либо сведения и документы, кроме сведений о принятых ответных мерах, ГИТ не может. Органы контроля предлагают принять меры по обеспечению соблюдения конкретных требований и направить об этом уведомление в установленный срок. Если предприниматель не согласен с изложенными в предостережении фактами, он имеет право направить возражение с обоснованием своей позиции.
Каких либо жестких требований к процессу и документированию результатов рассмотрения предостережения предпринимателем закон не устанавливает. Полагаем, что на практике процесс может выглядеть так:
Как уведомление о принятых мерах, так и возражение может быть направлено контролирующим органам в бумажном виде или в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной цифровой подписью.
Формы уведомлений и возражений также не установлены, но есть перечень обязательной информации, которая должна содержаться в документе: наименование хозяйствующего субъекта; номер и дата полученного предостережения; сведения о принятых мерах либо обоснование возражения.
Нужно быть особенно внимательным при определении сроков рассмотрения и предоставлении ответа на предостережение: если для ответа о принятых мерах у предприятия и предпринимателя есть не менее 60 дней, то возражение направляется в течение 10 дней со дня получения предостережения.
После получения возражения, органы контроля обязаны в 20-дневный срок рассмотреть его. Дальнейшие действия предпринимателя будут зависеть от ответа, полученного от ГИТ.
Последствия получения предостережения
В целом, для предпринимателя никаких последствий получение предупреждения не несёт. Являясь профилактической мерой, предупреждение направлено на недопущение нарушения, а не на наказание за уже состоявшееся нарушение. Поэтому, как было сказано выше, получив предупреждение, предприниматель, во-первых, видит, где он может нарушить или уже нарушает закон, во-вторых, понимает, что об этом стало известно госорганам, и, в-третьих, успевает предотвратить нарушение или ликвидировать его последствия. О чем сообщить в ГИТ в почти произвольной форме. И непосредственно за непредставление сведений предприятием никаких санкций законодательные акты о профилактических мероприятиях не содержат. Кажется, всё, никаких последствий.
Однако на практике всё получается не так просто. Во-первых, в краткосрочной перспективе, отсутствие реакции со стороны предприятия или предпринимателя на предостережение может рассматриваться как нарушение, предусмотренное ст. 19.7 Кодекса РФ Об административных правонарушениях. А это влечет наложение административного штрафа на юр.лицо до пяти тысяч рублей.
Во-вторых, на будущее, стоит помнить о порядке регистрации направляемых предпринимателям со стороны ГИТ предостережений. Все они фиксируются в учетной системе Роструда. И вот здесь кроется самый серьезный подводный камень для предпринимателей.
В Правилах №166 в п. 14 указано, что «орган государственного контроля … использует уведомление для целей организации и проведения мероприятий по … совершенствованию применения риск-ориентированного подхода при организации государственного контроля …».
Получается, что тот предприниматель, который не реагирует на предостережения со стороны ГИТ, автоматически перемещается в зону более высокого риска. То есть, например, на предприятии увеличилась численность персонала, что видно из отчета ЕФС. ГИТ проверяет этот отчет и отчет по проведению специальной оценки условий труда, сравнивает число рабочих мест, для которых проведена СОУТ, видит несоответствие – и направляет предостережение. Предприниматель, в свою очередь, на предостережение не реагирует – и получает полноценную проверку с почти гарантированным штрафом уже до восьмидесяти тысяч рублей. Не считая других выявленных в ходе проверки нарушений.
Как избежать получения предостережения
Получение предостережения предпринимателем является свидетельством того, что ГИТ уже имеет какие-то сведения о возможном нарушении трудового законодательства. Однако с точки зрения безопасности всё же стоит использовать правило превентивности: всегда проще предотвратить, чем ликвидировать последствия.
Для профилактики нарушений у предпринимателя есть три варианта работы
Во-первых, это самоаудит или внутренний аудит соблюдения требований трудового законодательства. Способ далеко не новый, предприятия давно и успешно его применяют на практике. Он основан на использовании проверочных листов ГИТ. Проверочные листы постоянно обновляются в соответствии с изменениями законодательства, размещены в свободном доступе на сайте Роструда. Предприятие имеет право самостоятельно их дополнять в соответствии со спецификой своей деятельности.
Второй способ достаточно нов и на практике еще не так часто используется в текущей работе предприятия. Это самообследование – самостоятельная оценка соблюдения обязательных требований. Реализуется этот вариант посредством системы «Электронный инспектор труда», ссылка на который есть также на сайте Роструда. Способ хорош по нескольким причинам.
Наконец, третий способ – это привлечение к аудиту сторонней организации. С точки зрения результата это самый эффективный способ. Организации, оказывающие услуги по проведению аудита соблюдения требований трудового законодательства, заведомо обладают достаточной компетенцией, знают области требований, которые должны быть соблюдены в зависимости от сферы деятельности предприятия. Так же они могут оказать поддержку в виде консультаций или приведения документов в соответствие с требованиями. И, наконец, последнее, но очень существенное – эти организации объективны в своей оценке. Независимость внешнего аудита определяет его качество.
